淺析《食品安全法》在實(shí)踐運(yùn)用中的幾點(diǎn)問(wèn)題

　　當(dāng)然，在現(xiàn)行的法律中，由于證據(jù)先行登記保存和查封扣押措施在何種情況下可以轉(zhuǎn)換，我們執(zhí)行的單行法律沒(méi)有明確規(guī)定，所以我建議在證據(jù)先行登記保存和查封、扣押兩種措施均可以選擇的情況下，最好采用查封、扣押措施。

　　在執(zhí)法實(shí)踐中，還有的執(zhí)法人員認(rèn)為只有立案以后才能采取查封扣押措施，我個(gè)人認(rèn)為不是絕對(duì)的。在檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)有違法行為時(shí)，完全可以先采取查封扣押措施，然后在七日內(nèi)做出是否立案決定，如果立案，按照其處罰程序進(jìn)行，如果達(dá)不到立案條件，則解除強(qiáng)制措施。

　　強(qiáng)制措施常常是行政機(jī)關(guān)作出最終處理決定的前奏和準(zhǔn)備，很多情況下，是在行政處理決定作出前的調(diào)查階段為保全證據(jù)或保持一定狀態(tài)而采取的措施，帶有明顯的即時(shí)性和中間性，由于行政強(qiáng)制措施是對(duì)個(gè)人或組織采取的強(qiáng)制行為，因此需十分謹(jǐn)慎。

　　3 《食品安全法》中的責(zé)令改正或限期改正與行政處罰的關(guān)系

　　我看到很多執(zhí)法人員對(duì)行政相對(duì)人下達(dá)的行政處罰決定書(shū)中寫(xiě)到“責(zé)令改正其違法行為”，認(rèn)為責(zé)令改正也是行政處罰的一種，這是錯(cuò)誤的。行政處罰法第23條是這樣規(guī)定的，“行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正其違法行為�！边@個(gè)條款按照字面意思來(lái)理解就是只有在實(shí)施行政處罰時(shí)，才能填寫(xiě)責(zé)令改正通知書(shū)，而我的理解是構(gòu)成違法行為且要進(jìn)行行政處罰的則應(yīng)填寫(xiě)責(zé)令改正通知書(shū)，對(duì)于違法情節(jié)輕微且不進(jìn)行行政處罰的也應(yīng)寫(xiě)責(zé)令改正通知書(shū)。因?yàn)樨?zé)令改正本身并不是制裁，只是要求違法行為人履行法定義務(wù)，停止違法行為，消除不良后果，恢復(fù)原狀。執(zhí)法人員在（本人從事食品安全督查工作）進(jìn)行檢查時(shí)，只填寫(xiě)現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄及監(jiān)督意見(jiàn)書(shū)，我認(rèn)為在每次進(jìn)行文書(shū)制作時(shí)，應(yīng)當(dāng)一并填寫(xiě)責(zé)令改正通知書(shū)，這份文書(shū)其實(shí)是更好的保護(hù)執(zhí)法人員的措施之一。

　　3.1 責(zé)令改正或限期改正與行政處罰的相同之處

　�。�1）起因相同：二者均由于行政相對(duì)人的違法行為引起。（2）目的相同：行政處罰目的在于通過(guò)懲戒，促使違法行為人不再違反行政管理秩序；而責(zé)令改正或者限期改正違法行為在于迫使違法行為人停止違法行為，履行法定義務(wù)，維護(hù)正常的社會(huì)管理秩序；二者的根本目的均是維護(hù)行政管理秩序，保護(hù)公民和組織的合法權(quán)益，維護(hù)公共利益。（3）二者通常同步進(jìn)行：只予以行政處罰，不足以恢復(fù)正常的行政管理秩序，僅責(zé)令改正或限期改正，不足以懲戒違法者，只有二者同步進(jìn)行，才能夠最終達(dá)到行政目的。

　　3.2 責(zé)令改正或限期改正與行政處罰的不同之處

　�。�1）性質(zhì)不同：責(zé)令改正是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰過(guò)程中對(duì)違法行為人發(fā)出的一種行為命令。行政處罰是行政主體對(duì)違反行政管理秩序的行為，依照法定程序給予法律制。

　�。�2）內(nèi)容不同：責(zé)令改正本身并不是制裁，只是要求違法行為人履行法定義務(wù)，停止違法行為，消除不良后果，恢復(fù)原狀。而行政處罰是對(duì)違法行為人的人身自由，財(cái)產(chǎn)權(quán)利的限制或剝奪，是對(duì)違法行為人的懲戒。

　�。�3）形式不同：行政處罰的種類(lèi)有七種，而責(zé)令改正的表現(xiàn)形式有責(zé)令停止違法行為、責(zé)令整改、責(zé)令退還等。

　　責(zé)令改正或限期改正有三種適用形態(tài)：①單獨(dú)適用，并不伴隨行政處罰；②行政實(shí)施處罰的前置程序；③和行政處罰并行適用。

　　責(zé)令改正適用于所有的違法行為，但注意責(zé)令改正時(shí)間有兩種，一種是立即改正，一種是限期改正，期限必須合理，期限屆滿后立即采取必要復(fù)查措施并有文字記錄。

　　4 證據(jù)在食品安全執(zhí)法中的應(yīng)用

　　證據(jù)的概念是用以證明案件真相的一切客觀事實(shí)。它具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。合法收集證據(jù)應(yīng)當(dāng)具備四個(gè)基本條件：（1）案件已經(jīng)被批準(zhǔn)立案調(diào)查； （2）辦案人員不得少于兩人，而且是有執(zhí)法資格的人；（3）收集證據(jù)人員必須是指定辦案人員；（4）調(diào)查取證辦案人員應(yīng)當(dāng)出具執(zhí)法證件。

　　證據(jù)種類(lèi)且不一一細(xì)述，但有些事項(xiàng)需注意，如詢(xún)問(wèn)筆錄的填寫(xiě)應(yīng)把握“5W”，即何人、何時(shí)、何地、何事、何果。拍照固定證據(jù)時(shí)應(yīng)注意：（1）拍所在位置門(mén)牌、店名、參照物等能證明違法地質(zhì)的內(nèi)容；（2）執(zhí)法人員著制服實(shí)施檢查調(diào)查的鏡頭；（3）當(dāng)事人或其經(jīng)營(yíng)人員以及在場(chǎng)人的鏡頭；（4）場(chǎng)所整體的鏡頭；（5）被查的違法物品的近照或特寫(xiě)鏡頭；（6）對(duì)于當(dāng)事人的身份證件、有關(guān)合同協(xié)議，賬單憑證重要資料而又不便提取的證據(jù)也可一并取證等。

　　很多執(zhí)法人員在拍照后并不把照片附卷，這種做法源于對(duì)證據(jù)意識(shí)的不強(qiáng)所導(dǎo)致的，在將照片沖洗過(guò)程中，還應(yīng)將與照片相對(duì)應(yīng)的檢查內(nèi)容寫(xiě)到照片上并且排版整齊，照片下面還應(yīng)有拍照單位名稱(chēng)、拍照時(shí)間、單位公章及行政相對(duì)人的簽名等予以印證。

　　我們執(zhí)行的《食品安全法》77條第3項(xiàng)規(guī)定 “相關(guān)執(zhí)法部門(mén)可以查閱、復(fù)制有關(guān)合同、票據(jù)賬薄以及其他有關(guān)資料”，可在很多行政單位提取這部分書(shū)證的正式文書(shū)里并沒(méi)有《調(diào)取證據(jù)通知書(shū)》及清單，我所知道的的只有公安機(jī)關(guān)的刑事執(zhí)法有這個(gè)文書(shū)存在，希望下一步《食品安全法》的修改能充分考慮到文書(shū)的配套使用，再則《食品安全法》餐飲環(huán)節(jié)文書(shū)里有查封扣押物品決定書(shū)，而沒(méi)有《解除查封扣押決定書(shū)》，制作詢(xún)問(wèn)筆錄時(shí)，如果詢(xún)問(wèn)地點(diǎn)是行政單位的話，應(yīng)該有《詢(xún)問(wèn)通知書(shū)》。

　　調(diào)取書(shū)證需要注意：（1）提供書(shū)證原件有困難的，可以提供與原件核對(duì)無(wú)誤的復(fù)印件、照片等；（2）提供由有關(guān)部門(mén)保管的書(shū)證原件的復(fù)印件、影印件的，應(yīng)當(dāng)注明出處，經(jīng)該部門(mén)核對(duì)無(wú)誤加蓋公章。

　　我們很多執(zhí)法人員通常在文書(shū)中寫(xiě)到“證據(jù)確鑿”，它的標(biāo)準(zhǔn)為：（1）關(guān)于違法主體的證據(jù)，如具體違法行為人資料，其是否具備法律所要求的資格、真正的違法主體；（2）關(guān)于違法行為的證據(jù)：如時(shí)間、地點(diǎn)、手段、方式；（3）關(guān)于違法行為輕重的證據(jù)：如數(shù)量、后果、違法所得、補(bǔ)救措施等。

　　5 關(guān)于實(shí)踐中出現(xiàn)的釣魚(yú)執(zhí)法現(xiàn)象

　　釣魚(yú)執(zhí)法，也稱(chēng)執(zhí)法圈套，指行政機(jī)關(guān)通過(guò)采取利誘性的手段或者設(shè)下圈套使行政相對(duì)人上鉤，并收集有關(guān)證明該行為違法的證據(jù)，分為兩類(lèi)：（1）犯意誘發(fā)型：違法行為人原本沒(méi)有違法意圖，由于受行政執(zhí)法人員的利誘而產(chǎn)生違法意圖并實(shí)施違法行為；（2）體會(huì)提供型：即違法行為人原本就有違法意圖，特別是在多次實(shí)施同種違法行為的情況下，行政執(zhí)法人員的利誘只是為其違法意圖演變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)違法行為提供外部條件，僅僅是導(dǎo)致行為人違法數(shù)量的變化，獲得證據(jù)應(yīng)當(dāng)采信。

　　由于我國(guó)現(xiàn)有的法律法規(guī)并沒(méi)有相關(guān)規(guī)定來(lái)具體說(shuō)明釣魚(yú)執(zhí)法是一種什么性質(zhì)的行為，所以在平常的執(zhí)法中認(rèn)為滿足以下條件才能實(shí)行釣魚(yú)執(zhí)法：（1）行政執(zhí)法目的正當(dāng)，特別不得以罰款為目的；（2）只有在確有必要時(shí)才能使用，即違法行為具有特別隱蔽性，以其他手段難以獲得證據(jù)；（3）行政執(zhí)法人員有線索表明行政相對(duì)人可能有違法行為。（4）實(shí)施前必須得到本機(jī)關(guān)行政首長(zhǎng)同意；（5）在實(shí)施過(guò)程中不得以犯意誘導(dǎo)方式，只能以機(jī)會(huì)提供方式。

　　最后，作為一名基層執(zhí)法人員，我認(rèn)為 “徒善不足以為政，徒法不足以自行”，也就是說(shuō)法律除了規(guī)范以外，要真正發(fā)揮法律作用，離不開(kāi)主體的素質(zhì)、法律體制、人們的法律意識(shí)等，任何一部法律并非是盡善盡美，而且這些法律畢竟是寫(xiě)在紙上的，只有通過(guò)具體實(shí)踐方能顯示出法律的效力、實(shí)用和瑕疵。

　　我們希望繼續(xù)加快完善《食品安全法》的配套法規(guī)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，讓該部法律更加具有可操作性，并能夠真正發(fā)揮法律的效力，有效實(shí)現(xiàn)立法的宗旨。

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